El Departamento de Justicia de EE. UU. puede tomar medidas drásticas contra las empresas de ciencias de la vida que comparten miembros de la junta con presuntos competidores.

Sep 06, 2023

La administración de Biden está realizando investigaciones sobre posibles violaciones antimonopolio a las que la industria de las ciencias de la vida puede ser particularmente vulnerable porque es relativamente común que los miembros de la junta directiva formen parte de más de una empresa. Benjamin Nagin y Kristina Gliklad explican.

En los últimos meses, el Departamento de Justicia de EE. UU. (DOJ, por sus siglas en inglés) ha hecho declaraciones y ha iniciado investigaciones que destacan el enfoque de la administración actual en identificar y prohibir que las empresas tengan representantes en los directorios de dos empresas competidoras, una práctica conocida como 'directorios entrelazados'. Invocando la Sección 8 de la Ley Clayton (Sección 8), un estatuto que generalmente se aplica solo en el contexto de las revisiones de fusiones, el DOJ cree que tomar medidas enérgicas contra los directorios entrelazados disuadirá el comportamiento potencialmente colusorio o anticompetitivo.

Tanto la División Antimonopolio del DOJ como la Comisión Federal de Comercio han señalado un mayor escrutinio de las juntas entrelazadas en el espacio de capital privado y su papel en el mercado de la atención médica. Y un estudio reciente realizado en parte por un profesor de la Facultad de Derecho de Stanford revela que las empresas de ciencias de la vida pueden ser el próximo objetivo del Departamento de Justicia. Según el estudio, las direcciones entrelazadas en la industria de las ciencias de la vida pueden ocurrir en tasas tan altas como 10-20%, y son particularmente frecuentes en oncología, neurología, inmunología y enfermedades respiratorias. Las compañías farmacéuticas tienen motivos para estar particularmente preocupadas por la posible exposición al escrutinio.

La ley en cuestión, la Sección 8, es el principal mecanismo de cumplimiento antimonopolio que limita el servicio de los representantes corporativos. Prohíbe que un individuo se desempeñe como director o funcionario de dos o más corporaciones si las corporaciones son 'en virtud de su negocio y ubicación de operación, competidoras, de modo que la eliminación de la competencia por acuerdo entre ellas constituiría una violación de cualquiera de las leyes antimonopolio.

Las investigaciones de la Sección 8 son inherentemente específicas de los hechos y requieren la consideración de la naturaleza y el grado de superposición en los negocios. Sin embargo, es casi seguro que los encargados de hacer cumplir las leyes antimonopolio de la administración Biden adoptarán posiciones de línea dura sobre la interpretación de la Sección 8, y han comunicado su intención de emprender una búsqueda más proactiva de posibles infracciones. En abril de 2022, el Fiscal General Adjunto Jonathan Kanter anunció que la aplicación de la Sección 8 era "una prioridad para la División Antimonopolio". Mientras que el DOJ generalmente había limitado sus investigaciones de la Sección 8 a su proceso estándar de revisión de fusiones, Kanter prometió que el DOJ "intensificaría los esfuerzos para identificar violaciones en la economía en general".

En junio de 2022, mientras destacaba la intersección entre antimonopolio, atención médica y capital privado, la División Antimonopolio del Departamento de Justicia señaló su compromiso de tomar "medidas agresivas" sobre los "interbloqueos de la junta". Y en septiembre de 2022, el DOJ cumplió con ese compromiso al solicitar información sobre posibles directorios entrelazados de varias empresas fuera del proceso de fusión. Más recientemente, el 19 de octubre de 2022, el DOJ anunció que siete directores habían renunciado a sus cargos en la junta corporativa en respuesta a las preocupaciones planteadas por la División Antimonopolio de que sus funciones violaban la Sección 8.

Parece que el DOJ puede estar basando sus investigaciones sobre posibles interbloqueos en información que ha estado disponible públicamente durante mucho tiempo en los archivos de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. Aparentemente, algunas investigaciones sobre posibles interbloqueos se han basado en información pública, como listas de directores en sitios web de empresas o en formularios 10-K.

A medida que las agencias antimonopolio continúan asignando recursos para identificar posibles interbloqueos, tiene sentido que todas las empresas, especialmente aquellas en la industria de las ciencias de la vida, revisen sus membresías de directorio y políticas de designación existentes, y consideren si se pueden implementar puertos seguros u otras excepciones limitadas. aplicar.

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